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    不安抗辩权的法律渊源

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    不安抗辩权的法律渊源

    * 来源 : * 作者 : * 发表时间 : 2017/7/14 17:03:00
    文章导读:不安抗辩权是指当事人互负债务,有先后履行顺序的,先履行的一方有切当证据表明另一方丧失履行债务能力时有权中止合同履行的权利。那
    关键词: 渊源,不安,法律,抗辩权

        不安抗辩权是指当事人互负债务,有先后履行顺序的,先履行的一方有切当证据表明另一方丧失履行债务能力时有权中止合同履行的权利。

       那么不安抗辩权是怎么确立的呢?本文带来不安抗辩权的法律渊源的内容,请阅读下面的文章入行了解。

       不安抗辩权源于大陆法系的德国法,《德国民法典》第321条划定:"因双方契约负担债务并应向他方先为给付者,如他方的财产于订约后显著减少,有难以对待给付之虞时,在他方未为对待给付或提出担保之前,得拒尽自己之给付."而法国学说称之为"不履行的抗辩”,它来自中世纪罗马法,是从约因(consideration)学说出发的。

       法国民法典第1613条划定:"如买卖成立,买受人陷于破产或处于无了债能力致使出卖人有丧失价金之虞时,即使出卖人曾同意延期支付,出卖人亦不负交付标的的义务。

       但若买受人提供到期支付的保证则不在此限."另外,瑞士债务法第3条,意大利民法第1469条,奥地利民法第105条,中国台湾省民法第265条等都对不安抗辩权有所划定。

       中国《涉外经济合同法》第17条划定:"当事人一方有另一方不能履行合同的切当证据时,可以暂时中止履行合同,但应当立刻通知另一方;当另一方对履行合同提供了充分保证时,应当履行合同;当事人一方没有另一方不能履行合同的切当证据,中止履行合同的,应当负违背合同的责任."中国新颁布的《合同法》明确划定了不安抗辩权轨制,并对不安抗辩权的行使规则等作了详细的划定。

       从各国和地区的法律划定中可见,同属大陆法系,同是不安抗辩权轨制,在不同国家和地区也不绝相同。

       法国侧重保护卖方利益,划定只对买卖合同的出卖人合用,采用支付不能主义;而德国民法典划定则不限于买卖合同,只要双务合同即都合用,并不再拘泥买受人破产处于无了债能力的限制,提出如买受人财产于缔约后显著减少,出卖人即可拒尽给付。

       可见,德国法对不安抗辩权的划定,不仅反比法国法的划定更广泛,而且对于在后给付义务人订约后财产状况恶化,危及先给付义务人的债权实现的情况下,对先给付义务人的正当权益保护更为有利,更符合现代民法学中的不安抗辩权。

       据此,有学者以为,比拟之下,德国法的划定更为公道。

       我个人也这样以为。

       相对于大陆法系的不安抗辩权,英美法系也有保护先履行义务方的划定,只是称之为预期违约轨制,两者异同,我将在下面阐述。

       《联合国国际货物销售合同公约》吸收了英美法的理论,但将预期违约分为预先根本违约和预先非根本违约,而不是分为昭示违约和默示违约。

       就其内容而言,与大陆法系的不安抗辩权相近,都体现了合同法的公平精神。

       中国合同法关于不安抗辩权的划定既吸收了大陆法系的长处,也吸收了英美法系的优点,主要表现在:一方面形式和框架是大陆法系的。

       该条划定的不安抗辩权的条件是保护双务合同互负债务的先履行一方的权利,这是采用了不安抗辩权的形式。

       另以第67条划定的后履行抗辩权保护后履行一方权利,以第66条划定的同时履行抗辩权保目的护同时履行各方的权利,因此说,抗辩权的整体框架基本上来自大陆法系。

       另一方面发生原因是英美法系的。

       该条划定的不安抗辩权采用了预期违约轨制中权利发生的多原因主义,以更全面地保护先履行一方的权利。